di Giuseppe Amato
Il Sole 24 Ore, 9 novembre 2015
Con la sentenza della sezione VI, 23 giugno 2015- 7 ottobre 2015 n. 40320, la Cassazione
affronta la delicata questione della rilevanza penale del mobbing in una particolare fattispecie
concernente i rapporti tra medici che operavano nella stessa unità operativa. Il comportamento
vessatorio e discriminatorio – Il mobbing, come è noto, consiste in un comportamento vessatorio
e discriminatorio, preordinato a mortificare e a isolare il dipendente nell’ambiente di lavoro.
La questione qui affrontata dalla Cassazione riguarda l’eventuale rilevanza penale di tale
comportamento a titolo di maltrattamenti in famiglia (articolo 572 del Cp): se cioè tale reato
possa essere configurato dopo le modifiche ampliative della norma operate dalla legge 1°
ottobre 2012 n. 172, di ratifica della convenzione di Lanzarote del 25 ottobre 2007, con la quale,
in particolare, come risulta palese dalla modifica della rubrica, il reato di maltrattamenti è stato
esteso anche ai fatti commessi in danno dei “conviventi”.
Per il giudice di legittimità il reato di maltrattamenti può essere ravvisato solo a determinate
condizioni: è necessario che le pratiche persecutorie e maltrattanti del datore di lavoro in danno
del dipendente, ovvero, in ambito di rapporti professionali, del superiore nei confronti del
sottoposto, è indispensabile che il rapporto interpersonale sia caratterizzato dal tratto della
“para-familiarità”, che si caratterizza per la sottoposizione di una persona all’autorità di un’altra
in un contesto di prossimità permanente, di abitudini di vita (anche lavorativa) proprie e comuni
alle comunità familiari, non ultimo per l’affidamento, la fiducia e le aspettative del sottoposto rispetto all’azione di chi ha ed esercita su di lui l’autorità con modalità tipiche del rapporto
familiare, caratterizzate da ampia discrezionalità ed informalità.
Nel caso di rapporti di lavoro tra professionisti – Tale situazione, ha osservato la Corte, ben può
configurarsi anche nel caso di rapporti di lavoro tra professionisti di elevata qualificazione:
conseguentemente, è stata annullata con rinvio la sentenza di non luogo a procedere per il
reato di cui all’articolo 572 del Cp, contestato al direttore di una unità operativa di
cardiochirurgia ospedaliera cui era stato addebitato di avere posto in essere iniziative
discriminatorie tendenti al demansionamento di fatto di un proprio sottoposto, dirigente medico,
il quale, nel tempo, era stato destinato a un’attività di consulenza in una struttura diversa e
meno importante delle precedenti, era stato escluso dalla funzione di primo chirurgo reperibile a
vantaggio di colleghi con minore anzianità di servizio e, soprattutto, si era visto esautorare
dall’attività di primo chirurgo, con conseguente compromissione del mantenimento delle proprie
capacità operatorie, dipendenti anche dalla statistica – numero e qualità- degli interventi svolti.
Il mobbing lavorativo ha particolari caratteristiche – L’affermazione della Cassazione autorizza
allora la conclusione che, per converso, il reato di maltrattamenti non sarebbe configurabile,
anche in presenza di un chiaro fenomeno di mobbing lavorativo, laddove non siano riconoscibili quelle particolari caratteristiche: ad esempio, se la vicenda si sia verificata nell’ambito di un
realtà aziendale sufficientemente articolata e complessa, in cui non è ravvisabile quella stretta e
intensa relazione diretta tra datore di lavoro e dipendente, che determina una comunanza di vita
assimilabile a quella del consorzio familiare.
Gli orientamenti precedenti – In linea con questa precisazione, in precedenza, la Cassazione ha
così escluso il reato, in una fattispecie in cui le condotte incriminate erano state tenute
all’interno di un’azienda di grandi dimensioni, caratterizzata dalla presenza di numerosi
dipendenti: ergo, in un contesto in cui era non ipotizzabile il suddetto rapporto “para-familiare”
(sezione VI, 5 marzo 2014, B. e altro).
In termini, ancora, sezione VI, 28 marzo 2013, parte civile in prc. S. e altro; nonché, sezione VI,
6 febbraio 2009, Proc. gen. App. Torino in proc. P. e altro, la quale ha così rigettato il ricorso del
procuratore generale avverso la sentenza che aveva mandato assolto dal reato di
maltrattamenti il direttore generale di una società, che si assumeva avere sottoposto una
dipendente a sistematici comportamenti ostili, umilianti, ridicolizzanti e lesivi della dignità
personale, tanto da averle procuratore lesioni gravi e gravissime, soprattutto a livello psichico: al
riguardo, ha motivato il giudice di legittimità, pur se il comportamento contestato poteva
inquadrarsi nella surrichiamata nozione di mobbing, non poteva tuttavia ravvisarsi il reato di
maltrattamenti, astrattamente estensibile pure ai descritti rapporti “para-familiari”, giacché un
rapporto di tal genere non era ravvisabile nella vicenda in esame, considerato che la
dipendente vittima della condotta incriminata era inserita in una “realtà aziendale complessa”
(centinaia di dipendenti), la cui articolata organizzazione (caratterizzata dalla presenza di
“quadri intermedi”) non implicava una stretta e intensa relazione diretta tra datore di lavoro e
dipendente, sì da determinare una comunanza di vita assimilabile a quella caratterizzante il
consorzio familiare, ma anzi finiva con il marginalizzare inevitabilmente i rapporti intersoggettivi.

La Suprema Corte di Cassazione, con la sentenza che di seguito si riporta, a seguito di una causa di separazione personale tra i coniugi, ha risposto alle parti riguardo ai comportamenti addebitati al marito (atti prepotenti e sprezzanti, villane espressioni indirizzate alla moglie, ecc.) che, per il Tribunale, erano del tutto assimilabili al mobbing familiare.

A tal proposito la Corte spiega che “per mobbing si intende comunemente una condotta del datore di lavoro o del superiore gerarchico, sistematica e protratta nel tempo, tenuta nei confronti del lavoratore nell’ambiente di lavoro, che si risolve in sistematici e reiterati comportamenti ostili (illeciti o anche leciti se considerati singolarmente) che finiscono per assumere forme di prevaricazione o di persecuzione psicologica, da cui può conseguire la mortificazione morale e l’emarginazione del dipendente, con effetto lesivo del suo equilibrio fisiopsichico e del complesso della sua personalità (v., tra le altre, Cass., sez. lav., n. 3785/2009; anche n. 18093/2013). La nozione di mobbing è particolarmente utile per fotografare quelle situazioni patologiche che possono sorgere in presenza di un dislivello tra gli antagonisti, dove la vittima si trova in posizione di costante inferiorità rispetto ad un’altra o ad altre persone, e ciò spiega perché è con riferimento ai rapporti di lavoro che quella nozione è stata elaborata ed ha avuto applicazione.
In ambito familiare, invece, vige il principio di uguaglianza morale e giuridica tra i coniugi (art. 3 Cost.); l’unità familiare (art. 29 Cost.), che in passato aveva consentito di giustificare l’autorità del marito, è oggi affidata all’accordo dei coniugi che, come notato da acuta dottrina, condiziona la costituzione e conservazione del rapporto matrimoniale. La ricorrente sollecita l’applicazione della nozione di mobbing anche ai rapporti familiari tra coniugi, valorizzandone la natura di comportamento contrario ai doveri che derivano del matrimonio e idoneo a rendere intollerabile la prosecuzione della convivenza (art. 151 c.c.), nei casi in cui un coniuge assuma atteggiamenti persecutori nei confronti dell’altro al fine di costringerlo ad abbandonare il tetto coniugale o ad accettare separazioni consensuali a condizioni inadeguate. Si ipotizza, in sostanza, che il comportamento del coniuge mobber integri di per sé una violazione degli obblighi di assistenza morale e materiale e di collaborazione previsti dall’art. 143 c.c., ma questa conclusione non è condivisibile“.
Per i Supremi Giudici, “la nozione di mobbing in materia familiare è utile in campo sociologico, ma in ambito giuridico assume un rilievo meramente descrittivo, in quanto non scalfisce il principio che l’addebito della separazione richiede pur sempre la rigorosa prova sia del compimento da parte del coniuge di specifici atti consapevolmente contrari ai doveri del matrimonio – quelli tipici previsti dall’art. 143 c.c. e quelli posti a tutela della personalità individuale di ciascun coniuge in quanto singolo e membro della formazione sociale familiare ex artt. 2 e 29 Cost. – sia del nesso di causalità tra gli stessi atti e il determinarsi dell’intollerabilità della convivenza o del grave pregiudizio per i figli (v., tra le tante, Cass. n. 25843/2013, n. 2059/2012, n. 14840/2006). Questa impostazione, la quale esclude ogni facilitazione probatoria per il coniuge richiedente l’addebito, neppure scalfisce (ed è anzi coerente con) il principio secondo cui il rispetto della dignità e della personalità dei coniugi assurge a diritto inviolabile la cui violazione può rilevare come fatto generatore di responsabilità aquiliana (v. Cass. n. 5652/2012, n. 9801/2005) anche in mancanza di una pronuncia di addebito della separazione (v. Cass. n. 18853/2011)“.

Rivista : Diritto e Giustizia ed. Giuffrè 18/09/2004
Diritto civile – Responsabilità
di Guglielmo Corsalini

Con il termine mobbing si suole ormai designare quel “complesso fenomeno consistente in una serie di atti o comportamenti vessatori, protratti nel tempo, posti in essere nei confronti di un lavoratore da parte dei componenti del gruppo di lavoro in cui è inserito o dal suo capo, caratterizzati da un intento di persecuzione ed emarginazione, finalizzati all’obiettivo primario di escludere la vittima dal gruppo” (C. Cost. sentenza 359/03).
I CARATTERI DELLE AZIONI PERSECUTORIE
Anche tenendo conto di questa autorevole definizione, allora, sembrerebbe che requisiti del fenomeno debbano essere sia il carattere sistematico e duraturo delle azioni persecutorie, sia la loro destinazione alla distruzione psicologica, sociale e professionale della vittima. Il mobbing può essere perpetrato dal datore di lavoro o, comunque, dal superiore gerarchico (mobbing verticale o bossing), oppure posto in essere dai colleghi di pari grado (mobbing orizzontale); inoltre, sebbene sia un’ipotesi più rara, può verificarsi anche un mobbing ascendente, quando la vittima è il superiore gerarchico, preso di mira dai suoi subordinati. I comportamenti attraverso i quali il mobbing si realizza sono molteplici: possono consistere in condotte – commissive, o, anche, omissive – che si estrinsecano in atti materiali o in atti giuridici veri e propri; vi sono, ancora, atteggiamenti mobbizzanti evidenti e grossolani (quali molestie sessuali o minacce) ed altri talmente subdoli che, mentre nel loro complesso acquisiscono un effetto di persecuzione ed emarginazione, se osservati singolarmente, riescono ad apparire leciti, legittimi o giuridicamente irrilevanti. Una tipizzazione dei comportamenti vessatori e discriminatori sul lavoro era stata da tempo tracciata dalla dottrina e, più di recente, indicata dall’articolo 2 della legge della regione Lazio 11 luglio 2002 n.16 (dichiarata incostituzionale dalla sentenza della Consulta 359/2003, cit.). Da ultimo, un’esemplificazione di quelle che vengono designate come “disfunzioni dell’organizzazione del lavoro” o situazioni di “costrittività organizzativa”, è stata prevista dal decreto del ministero del Lavoro e delle Politiche Sociali del 27 aprile 2004 (pubblicato sulla Gazzetta Ufficiale del 10/06/2004 n.134) che sul punto ha sostanzialmente ricalcato la circolare Inail – concernente proprio i “disturbi psichici da costrittività organizzativa sul lavoro” – del 17/12/2003 n.71. In base al tale Dm, il mobbing si può estrinsecare nelle seguenti condotte:
 Marginalizzazione dalla attività lavorativa, svuotamento delle mansioni, mancata assegnazione dei compiti lavorativi, con inattività forzata, mancata assegnazione degli strumenti di lavoro, ripetuti trasferimenti ingiustificati
 Prolungata attribuzione di compiti dequalificanti o con eccessiva frammentazione esecutiva, rispetto al profilo professionale posseduto
 Prolungata attribuzione di compiti dequalificanti o con eccessiva frammentazione esecutiva, rispetto al profilo professionale posseduto
 Prolungata attribuzione di compiti esorbitanti o eccessivi, anche in relazione ad eventuali condizioni di handicap psico-fisici
 Impedimento sistematico e strutturale all’accesso a notizie
 Inadeguatezza strutturale e sistematica delle informazioni inerenti l’ordinaria attività di lavoro
 Esclusione reiterata del lavoratore rispetto ad iniziative formative, di riqualificazione e aggiornamento professionale
 Esercizio esasperato ed eccessivo di forme di controllo
 Altre ammissibili
Non sembra possano invece essere ricondotti al mobbing, come precisato dall’Inail nella circolare citata, quei fattori organizzativo-gestionali legati al normale svolgimento del rapporto di lavoro (nuova assegnazione, trasferimento o legittimo licenziamento) e le situazioni indotte dalle dinamiche psicologiche-relazionali comuni sia agli ambienti di lavoro che a quelli di vita, ossia quelle conflittualità interpersonali e difficoltà relazionali che fanno parte dei normali rapporti umani. Si ritiene allora condivisibile, in tal senso, la decisione del giudice di merito, confermata dal Supremo collegio (sentenza 7380/97), con la quale è stata esclusa l’illiceità del comportamento del datore di lavoro che, nel corso di una cena con la segretaria, le aveva dichiarato il suo amore e, dopo averle regalato un anello, aveva tentato di darle un bacio.
D’altra parte, lo stress e il disagio del lavoratore potrebbero anche dipendere da comportamenti legati esclusivamente alla sua personalità, al suo carattere, al suo spirito competitivo; l’ambizione, l’aspirazione alla ricchezza ed al potere, purtroppo, fanno parte della fragilità della natura umana, e, quando finiscono per rappresentare la ragione principale di rivalità, frustrazione, sofferenza e malattia, non possono comportare il diritto alla tutela.
Tornando ai casi in cui può propriamente parlarsi di mobbing, normalmente, come si è già detto, la condotta del mobber (autore) è proprio volta ad emarginare, umiliare, aggredire la vittima, per cui si sostiene dai più che si sarebbe in presenza dell’elemento soggettivo qualificabile come “dolo specifico” (v. Trib. Como 22 maggio 2001, in Orient. Giur. Lav., 2001, n.4-5). Tuttavia, almeno ad avviso di chi scrive, questo elemento soggettivo non appare imprescindibile: non è detto che debba sempre sussistere la volontà di mobbizzare la vittima o, nel caso del mobbing collettivo, unico disegno “criminoso” tra i vari autori. I comportamenti rilevano di per sé, a prescindere dall’elemento soggettivo, per cui non sembra si possa escludere la possibilità del realizzarsi di un mobbing colposo: può capitare che il datore di lavoro per negligenza, scarsa attenzione, trascuratezza ponga in essere una serie di atti (anche omissioni) che nel loro complesso finiscono per penalizzare o emarginare il proprio dipendente; in caso di pluralità di autori, poi, ognuno di essi potrebbe agire anche senza la consapevolezza dell’attività concorrente degli altri e, quindi, senza la coscienza del carattere mobbizzante del proprio gesto.
Va inoltre sottolineato che il mobbing esiste a prescindere dal danno che esso può produrre; come è stato efficacemente sostenuto “il mobbing non è una patologia, ma è una situazione. Il mobbing non è un problema nell’individuo, ma un problema dell’ambiente di lavoro. Il mobbing non è depressione, ansia, insonnia, gastrite, stress o quant’altro, ma è la spiegazione di questi disturbi: il mobbing insomma non è l’effetto ma la causa!” (v. H. Ege, La valutazione peritale del danno da mobbing, Milano 2002, p.11).

LE CONSEGUENZE DEL MOBBING
Il danno che può derivare dal mobbing può essere più o meno grave, in considerazione dei comportamenti posti in atto dal mobber e delle capacità di resistenza e reazione di chi lo subisce. Comunque, secondo le attuali acquisizioni, le conseguenze del mobbing, sebbene eventuali, possono essere di ordine diverso: si può verificare l’insorgenza nel destinatario di disturbi di vario tipo e, a volte, di patologie psicotiche, complessivamente indicati come sindrome da stress postraumatico; si può pervenire poi al compimento, da parte del soggetto passivo medesimo o nei suoi confronti, di atti che portano alla cessazione del rapporto di lavoro (rispettivamente: dimissioni o licenziamento), anche indipendentemente dall’esistenza dei disturbi di tipo psicologico o medico; infine, si può giungere all’adozione, da parte della vittima, come reazione alla persecuzione ed emarginazione, di altre condotte giuridicamente rilevanti ed eventualmente illecite (v. Corte costituzionale 359/03 cit.). Il mobbizzato può patire allora un danno patrimoniale, come pregiudizio alle capacità professionali o, comunque, alla vita professionale, consistente nella cessazione dell’attività lavorativa o magari soltanto nella perdita di ciance; inoltre, può anche subire un danno biologico, per le conseguenze psicosomatiche derivanti dalle angherie ricevute, accertabile attraverso un giudizio mredico-legale; si può, infine, risentire un danno morale, tradizionalmente inteso come sofferenza psichica e patema d’animo (cfr., da ultimo, a proposito di un caso di dequalificazione professionale, Cassazione 10157/04).
Se si tiene quindi conto della gravità del fenomeno, anche in relazione al numero delle vittime (alcuni studi parlano di circa un milione e mezzo di lavoratori mobbizzati nella sola Italia), ci si spiega la ragione per cui, anche nel nostro Paese, sebbene in ritardo rispetto ad altri (in Svezia il riconoscimento delle patologie legate al mobbing risale al 1980), altissima è ormai l’attenzione ad esso riservata dalla dottrina e dalla giurisprudenza. Lo stesso legislatore, poi, sta mostrando notevole sensibilità al problema, tanto che varie sono le proposte normative, giacenti in Parlamento, che hanno come oggetto: a) la prevenzione e repressione dei comportamenti dei soggetti attivi del fenomeno; b) le misure di sostengo psicologico e, se del caso, l’individuazione delle procedure per accedere alle terapie di tipo medico di cui la vittima può avere bisogno; c) il regime degli atti o comportamenti posti in essere da quest’ultima come reazione a quanto patito (v. ancora Corte costituzionale 359/2003 cit.).
Tuttavia, almeno in relazione agli aspetti riguardanti la repressione del mobbing e, più specificamente, la tutela della vittima, sembra si possa sostenere che, nell’attuale ordinamento, appaiono già presenti gli strumenti necessari a fronteggiare adeguatamente il fenomeno. Del resto, anche quando non si parlava ancora di mobbing, la giurisprudenza aveva comunque già accordato ampia tutela contro il demansionamento e la dequalificazione professionale, l’esercizio illegittimo del potere autoritativo da parte del datore di lavoro, i trasferimenti ingiustificati, le violenze e molestie sessuali sul luogo di lavoro, ecc. (cfr. Gaspari, Emergenza mobbing. Le coordinate del problema, in Lav. Prev. oggi, 2002, 407 ss).

LE TUTELE NORMATIVE
In effetti, il primo fondamento normativo della protezione del lavoratore, anche dal mobbing, lo si ritrova già nella Carta costituzionale; si pensi, in particolare, alla tutela della persona e dei diritti della personalità (articolo 2, ma anche articoli 13, 15, 17, 18, 19), al principio di uguaglianza (articolo 3), alla tutela del lavoro e del lavoratore (articoli 4 e 35 ss), alla protezione della salute (articolo 32) ed ai limiti posti all’iniziativa economica privata, che non può svolgersi in modo da recare danno alla sicurezza, alla libertà, alla dignità umana (articolo 41). Nello stesso Statuto dei Lavoratori vi sono una serie di norme che, indirettamente, finiscono per ostacolare i comportamenti mobbizzanti; si pensi, ad esempio, al divieto di interferire sulla libertà di opinione (articolo 1), di utilizzare obliquamente guardie giurate (articolo 2), di avvalersi di personale di vigilanza in incognito (articolo 3), di effettuare controlli a distanza (articolo 4), di procedere ad accertamenti sanitari con personale diverso da quello pubblico (articolo 5), di abusare delle visite personali di controllo (articolo 6), di acquisire notizie sulle opinioni politiche e culturali del lavoratore (articolo 8), di compiere atti di discriminazione politica, religiosa, razziale, di lingua o di sesso, di handicap, di età o basata sull’orientamento sessuale, sulle convinzioni personali, sull’affiliazione o attività sindacale, sulla partecipazione allo sciopero.
Sempre da questo punto di vista, importante appare anche la normativa antinfortunistica e, in particolare, il decreto legislativo 626/94, che, tra l’altro, all’articolo 3 prevede le misure generali per la protezione della salute e per la sicurezza dei lavoratori, e all’articolo 4, comma 5, impone al datore di lavoro di tenere conto, nell’attribuzione di compiti ai lavoratori, delle capacità e delle condizioni degli stessi in rapporto alla loro salute e alla sicurezza. In ambito penalistico, poi, gli atteggiamenti del mobber, per limitarci alle norme del codice penale, potrebbero rientrare nelle ipotesi di reato disciplinate, in ordine numerico e senza pretese di completezza, dagli articoli: 323 (abuso d’ufficio), 328 (omissione d’atti d’ufficio), 572 (maltrattamenti), 582 (lesione personale), 586 (morte o lesioni come conseguenza di altro delitto), 589 (omicidio colposo), 590 (lesioni personali colpose), 594 (ingiuria), 595 (diffamazione), 609 bis (violenza sessuale), 610 (violenza privata), 612 (minaccia), 660 (molestia o disturbo alle persone).
Il fenomeno del mobbing viene inoltre contrastato anche grazie alla protezione civilistica accordata al lavoratore, di natura non solo risarcitoria, ma anche inibitoria e restitutoria. In particolare, visto l’ampio uso che in giurisprudenza viene fatto dei provvedimenti d’urgenza ex articolo 700 Cpc, anche a garanzia dei diritti della personalità, si ritengono utilizzabili tali provvedimenti anche per inibire e far cessare tutti quei comportamenti mobbizzanti, come tali lesivi della personalità e della dignità dell’uomo che lavora. Ancora, a parte gli strumenti che vengono offerti dalla normativa lavoristica per la reintegrazione nel posto di lavoro del soggetto illegittimamente licenziato, l’abbandono persino volontario del lavoro viene considerato inefficace quando si ricolleghi al mobbing subito dal lavoratore. Anche recentemente la Corte di cassazione ha stabilito che si potessero ritenere inefficaci le dimissioni dal posto di lavoro, rassegnate da una dipendente in un momento di grave turbamento, causato, o meglio concausato, da demansionamento e forte pressione psicologica (v. Cassazione 515/04). Sempre a proposito della protezione civilistica, non può essere trascurata, infine, la tutela risarcitoria. Va allora ricordato che la giurisprudenza ha, prevalentemente, ricondotto le concrete fattispecie di mobbing nella previsione dell’articolo 2087 Cc che, sotto la rubrica “tutela delle condizioni di lavoro”, contiene il precetto secondo cui “l’imprenditore è tenuto ad adottare nell’esercizio dell’impresa le misure […] necessarie a tutelare l’integrità fisica e la personalità morale dei prestatori di lavoro” (cfr., già, la prima sentenza italiana che ha parlato espressamente di mobbing, ossia Trib. Torino, 16 novembre 1999, in Rivi t dir lav, 2000, II, 102 ss); talvolta, sempre in concorso con l’articolo 2087 Cc, è stata pure richiamata la responsabilità del datore di lavoro per demansionamento, ai sensi dell’articolo 2103 Cc. Se entrambe dette norme sono intese come fonte di responsabilità contrattuale, non sembra, tuttavia, che possa escludersi la possibilità di concorso con la responsabilità extracontrattuale, per violazione del principio generale del neminem laedere (articolo 2043 Cc), specie quando il mobbing viene realizzato dai colleghi di lavoro, che non sono legati alla vittima da vincolo contrattuale. In ogni caso, anche in ipotesi di mobbing orizzontale, in cui il comportamento illecito non sia direttamente riferibile al datore di lavoro, questi dovrà comunque rispondere del pregiudizio in forza della responsabilità indiretta, che a lui fa capo ex articolo 2049 Cc; egli, infatti, non potrà sottrarsi alle proprie responsabilità adducendo di aver ignorato i comportamenti mobbizzanti dei propri dipendenti, ma dovrà dimostrare di aver fatto tutto il possibile (predisponendo adeguati controlli ed intervenendo con sanzioni disciplinari) per evitare il danno (v. ancora articolo 2087 Cc). Il concorso di responsabilità potrebbe comportare il cumulo di azioni, per cui la vittima avrà la facoltà di avvantaggiarsi delle peculiarità a lui favorevoli di entrambi i rimedi: ad esempio, per usufruire del favore dell’inversione dell’onere della prova o del termine di prescrizione più lungo si richiamerà all’actio ex contractu; per ottenere il risarcimento dei danni non prevedibili farà piuttosto riferimento all’actio ex delicito.
Va a questo proposito ricordato, tuttavia, che, con una recentissima sentenza, le Sezioni unite del Supremo collegio (sentenza 8438/04) hanno ritenuto che un’azione risarcitoria per danno da mobbing promossa da un pubblico dipendente fosse di natura contrattuale, in quanto, in quella concreta fattispecie, nonostante il richiamo formale anche alla responsabilità extracontrattuale della Pa, gli atti indicati dal ricorrente come lesivi si riferivano a violazioni di specifici obblighi contrattuali derivanti dal rapporto di pubblico impiego.
Naturalmente il lavoratore per ottenere il risarcimento dovrà dimostrare: a) attraverso prove documentali, testimoniali e presuntive di aver subito il mobbing; b) per mezzo di una consulenza medico-legale l’eventuale contrazione di una malattia psico-somatica e, anche in via presuntiva, il danno morale; c) avvalendosi del criterio della “causalità adeguata” (cfr. Cassazione 5/2002), la sussistenza del nesso causale tra la patologia e le angherie subite sul lavoro. Proprio a proposito del nesso causale, va sottolineato che, anche ai sensi degli articoli 40 e 41 Cp, non viene esclusa la responsabilità del mobber nel caso in cui egli, con la sua condotta, abbia soltanto contribuito ad amplificare o determinare un danno in un soggetto già psichicamente e fisicamente predisposto alla lesione (cfr., tra le altre, Cassazione 5539/03).
In relazione alla quantificazione del danno, inoltre, appare risarcibile l’integrale pregiudizio subito dal lavoratore, per cui al momento della liquidazione si terrà conto del danno patrimoniale, del danno biologico e del danno morale. Per la valutazione del pregiudizio economico sarà allora sicuramente indispensabile il riferimento al reddito della vittima; quanto al danno biologico ci si avvarrà delle tabelle in uso nei vari tribunali; quanto, infine, al danno non patrimoniale, come ribadito anche nell’ultima decisione in materia del Supremo collegio (cfr. Cassazione 10157/04, cit.), ci si dovrà attenere ad un parametro puramente equitativo.
Per completezza, va anche sottolineato che, in forza di una recentissima sentenza della Corte costituzionale (sentenza 113/03), il credito da mobbing del lavoratore è divenuto credito privilegiato; la Consulta, infatti, ha dichiarato l’illegittimità costituzionale dell’articolo 2751bis, n.1, Cc, nella parte in cui non munisce del privilegio generale sui mobili il credito del lavoratore subordinato per danni da demansionamento subiti a causa dell’illegittimo comportamento del datore di lavoro.
La possibile ampia tutela civilistica del mobbing ha forse, almeno in una prima fase, adombrato la rilevanza previdenziale del fenomeno. Tuttavia, quantunque permanga una forte sproporzione numerica tra le richieste di protezione civilistica e le domande di indennizzo previdenziale, negli ultimi anni la dottrina, la giurisprudenza e l’Inail hanno dedicato notevole attenzione all’assicurazione obbligatoria contro gli infortuni sul lavoro e le malattie professionali.

[…]

“MOBBING” SUL LAVORO, MALTRATTAMENTI E VIOLENZA PRIVATA”
(Sezione Sesta Penale – Presidente L. Sansone – Relatore T. Garribba)

MOTIVI DELLA DECISIONE
1. Con sentenza dell’1 febbraio 1999 la Corte d’appello di Milano confermava le condanne alle pene
di anni cinque e anni quattro di reclusione rispettivamente inflitte dal pretore a E.O. e C.C.,
dichiarati colpevoli:
– il primo, dei reati continuati di cui agli artt. 572 e 610 cod. prn., per avere, quale capogruppo
responsabile di zona per le vendite porta a porta di prodotti per la casa per conto della ditta gestita
da C.C., maltrattato, con atti di vessazione fisica e morale, alcuni giovani sottoposti alla sua autorità
nello svolgimento dell’attività lavorativa e, inoltre, per avere, con i medesimi atti di violenza fisica e
morale, costretto i predetti giovani a intensificare l’impegno lavorativo oltre ogni limite di
accettabilità;
– il secondo, del reato continuato di cui all’art. 610 cod. pen., per avere, quale titolare della ditta
predetta, avvalendosi del clima di intimidazione creato dai suoi capigruppo e omettendo di
reprimere i loro eccessi, costretto gli anzidetti giovani ad aumentare l’impegno lavorativo oltre il
tollerabile. Avverso tale sentenza entrambi gli imputati hanno proposto ricorso per cassazione.
2. E. denuncia violazione della legge penale e vizio di motivazione:
1. in ordine alla ritenuta responsabilità per il reato di maltrattamenti, deducendo: a) l’insussistenza
di un elemento costitutivo del reato, perché il rapporto di lavoro non può essere assimilato al
rapporto di convivenza familiare previsto dall’art. 372 cod. pen.; b) che non sarebbe stato provato il
dolo, perché gli isolati episodi di violenza sarebbero stati commessi con dolo d’impeto;
2. in ordine al reato di violenza privata, deducendo che non sarebbe stata dimostrata la pretesa
coazione, dato che i giovani erano assolutamente liberi di interrompere il rapporto di lavoro quando
l’avessero voluto;
3. in ordine alla pena inflitta, lamentando che essa sarebbe eccessiva non essendosi tenuto conto
della condotta positiva susseguente al reato.
2.1. Cominciando dall’esame del primo motivo, si osserva che, anche se l’ipotesi di reato di più
frequente verificazione è quella che dà il nome alla rubrica dell’art. 572 cod. pen. (“maltrattamenti
in famiglia o verso fanciulli”), la norma incriminatrice prevede altresì le ipotesi di chi commette
maltrattamenti in danno di “persona sottoposta alla sua autorità, o a lui affidata per ragioni di
educazione, istruzione, cura, vigilanza o custodia, o per l’esercizio di una professione o di un’arte”.
Si tratta di ipotesi di reato, in questi ultimi casi, in cui non è richiesta, a differenza della prima, la
coabitazione o convivenza tra il soggetto attivo e quello passivo, ma solo un rapporto continuativo
dipendente da cause diverse da quella familiare. Venendo al caso in esame, non v’è dubbio che il
rapporto intersoggettivo che si instaura tra datore di lavoro e lavoratore subordinato, essendo
caratterizzato dal potere direttivo e disciplinare che la legge attribuisce al datore nei confronti del
lavoratore dipendente, pone quest’ultimo nella condizione, specificamente prevista dalla norma
penale testé richiamata, di “persona sottoposta alla sua autorità”, il che, sussistendo gli altri elementi
previsti dalla legge, permette di configurare a carico del datore di lavoro il reato di maltrattamenti in
danno del lavoratore dipendente. Vi è da aggiungere che nel caso di specie il rapporto
interpersonale che legava autore del reato e vittime era particolarmente intenso, poiché, a parte il
contatto quotidiano dovuto a ragioni di lavoro, nel corso delle lunghe trasferte, viaggiando su un
unico pulmino, consumando insieme i pasti e alloggiando nello stesso albergo, si realizzava tra le
parti un’assidua comunanza di vita. Ma l’aspetto saliente della presente vicenda sta nel fatto
diffusamente illustrato dai giudici del merito – che l’imputato, con ripetute e sistematiche vessazioni
fisiche e morali, consistite in schiaffi, calci, pugni, morsi, insulti, molestie sessuali e, non ultima, la
ricorrente minaccia di troncare il rapporto di lavoro senza pagare le retribuzioni pattuite (minaccia
assai cogente, dato che il lavoro era svolto in mero e le retribuzioni venivano depositate su libretti di
risparmio intestati ai lavoratori, ma tenuti da datore di lavoro), aveva ridotto i suoi dipendenti, tra i
quali una minorenne, in uno stato di penosa sottomissione e umiliazione, al fine di costringerli a
sopportare ritmi di lavoro forsennati, essendo il profitto dell’impresa direttamente proporzionale al
volume delle vendite effettuate. Ne risulta, dunque, una serie di atti volontari, idonei a produrre
quello stato di abituale sofferenza fisica e morale, lesivo della dignità della persona, che la legge
penale designa col termine di maltrattamenti. Per quanto attiene poi all’elemento psicologico del
reato, la sentenza impugnata ha posto in rilievo non soltanto la sussistenza del dolo, concretatosi
nella coscienza e volontà di ledere in modo abituale l’integrità fisica e morale dei soggetti passivi,
ma anche il movente – individuato nella ricerca del massimo profitto – che, al di là di ogni dubbio,
prova il disegno sottostante ai singoli fatti di violenza e minaccia, che risultano quindi cementati da
una volontà unitaria e persistente, che va oltre il singolo episodio. Il motivo di ricorso è quindi
infondato.
2.2. Il secondo motivo è manifestamente infondato, dato che la sentenza impugnata, proprio per
rispondere alla deduzione difensiva già proposta con i motivi d’appello, ha spiegato che l’asserita
libertà delle vittime, di licenziarsi in qualsiasi momento l’avessero voluto, era puramente apparente,
perché, atteso il meccanismo del pagamento posticipato delle retribuzioni e del deposito delle
relative somme, su libretti di risparmio trattenuti dal datore di lavoro, esse temevano che,
andandosene, si sarebbe verificato quanto era stato loro minacciato, cioè la perdita delle retribuzioni
già maturate.
2.3. E’ manifestamente infondato anche il terzo motivo, perché il giudice di merito ha indicato a
quali dei parametri elencati dall’art. 133 cod. pen. si è attenuto nell’esercizio del potere discrezionale
di determinazione della pena (la gravità dei fatti, la durata nel tempo della condotta delittuosa, il
numero degli episodi e delle vittime), e tale scelta, essendo adeguatamente motivata, non è
censurabile in sede di legittimità.
2.4. Con motivo nuovo presentato ai sensi dell’art. 585 comma 4 cod. proc. pen., la difesa del
ricorrente E. denuncia altro profilo di violazione della legge penale, sostenendo che i fatti contestati
avrebbero dovuto essere qualificati come abuso dei mezzi di correzione e disciplina a mente dell’art.
571 cod. pen., perché le violenze e minacce costituivano manifestazione, seppure abnorme, del
potere disciplinare che competeva al ricorrente quale responsabile dell’attività produttiva delle
vittime. Anche questo motivo è palesemente infondato. L’abuso punito dall’art. 571 cod. pen. ha per
presupposto logico necessario l’esistenza di un uso lecito dei poteri di correzione e disciplina, e
quindi si verifica quando l’uso è effettuato fuori dei casi consentiti o con mezzi e modalità non
ammesse all’ordinamento. Venendo al caso concreto, si rammenta che lo Statuto dei lavoratori ha
bandito ogni ricorso alla violenza da parte del datore di lavoro nei confronti del lavoratore
subordinato, per cui le violenze nella fattispecie commesse non possono rientrare nella previsione
dell’art. 571 cit..
Non solo, ma alla sussunzione dei fatti nella fattispecie legale prevista dall’art. 571 osta la finalità
perseguita dagli autori del reato nell’esercizio del preteso jus corrigendi. Come hanno rimarcato i
giudici del merito, gli imputati perpetrarono sui giovani dipendenti le vessazioni fisiche e morali
sopra descritte, non come punizione per l’erronea esecuzione del lavoro o per episodi di indisciplina
o per altri fatti inerenti al corretto svolgimento dell’attività lavorativa, ma per costringerli a
sopportare ritmi di lavoro altrimenti intollerabili, riducendoli di tal guisa in una condizione di
sfruttamento di tipo schiavistico. la condotta afflittiva posta in essere dagli imputati non perseguiva
dunque il fine educativo-correttivo che deve contraddistinguere l’uso dei mezzi di correzione, ma
mirava soltanto a scopi di lucro personale. Il ricorso di E. deve dunque essere rigettato.
3. C. denuncia mancanza e manifesta illogicità della motivazione in ordine alla ritenuta
colpevolezza, sostenendo che non sarebbe stata fornita la dimostrazione ch’egli sapesse o
incoraggiasse la condotta illecita dei suoi capigruppo, ché, anzi, sarebbe risultato che, ogni
qualvolta fu informato dei loro eccessi, egli intervenne per reprimerli. Si duole infine dell’entità
della pena irrogata e del diniego delle circostanze attenuanti generiche.
3.1. Il ricorrente C. è stato ritenuto colpevole del reato di violenza privata continuata in
applicazione del principio stabilito dall’art. 40 cod. pen., secondo cui non impedire un evento che si
ha l’obbligo giuridico di impedire, equivale a cagionarlo. Infatti – argomenta la sentenza impugnata
– egli, quale imprenditore, era tenuto in forza del disposto di cui all’art. 2087 cod. civ. “ad adottare
le misure necessarie a tutelare l’integrità fisica e la personalità morale dei prestatori di lavoro”, per
cui, omettendo di porre fine alle vessazioni attuate dai capigruppo sui lavoratori dipendenti, se ne
rese corresponsabile. Quanto al dolo, la Corte di merito, con motivazione coerente con le risultanze
probatorie e logicamente ineccepibile, ha spiegato che il ricorrente era perfettamente consapevole
dei metodi vessatori usati dai capigruppo (e anzi li condivideva, essendo personalmente interessato
al massimo sfruttamento dei dipendenti, i cui libretti di deposito tratteneva a fini ricattatori), e,
sebbene ripetutamente sollecitato dalle povere vittime a intervenire, nulla aveva fatto per reprimere
o interrompere la condotta antigiuridica dei capigruppo. Le censure sollevate dalla difesa su questo
punto sono dunque infondate, al pari di quelle concernenti il diniego delle circostanze attenuanti
generiche (peraltro concesse dal primo giudice) e la misura della pena inflitta, che il giudice
d’appello ha ritenuto di confermare, sottolineando, con valutazione discrezionale insindacabile, la
notevole gravità dei fatti. Per questi motivi
La Corte di Cassazione rigetta i ricorsi e condanna i ricorrenti al pagamento in solido delle spese
processuali.